上海高院很任性：山东新发药业员工马强致上海高院院长崔亚东的一封公开信

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崔亚东院长：

冒昧致信。素有“2008中国知识产权第一案”的浙江鑫富药业诉山东新发药业的二审已结案，终审判决无视证据进行了选择性审判，判定新发药业侵害商业秘密罪成立。在此，像我一样的新发药业近两千名员工向您提出严重抗议，对司法审判的不公平、不公正表示强烈不满。您晓得吗？上海高院这样的裁决将直接影响着公司的存亡，给我们这样一个民营企业带来了生存危机，希望您能够看到这封信，予以过问。

对此判决，我提出如下质疑：

1.案件证据链严重缺失、不完整。案件既无新发药业获得鑫富药业技术的物证，也没有新发药业使用其技术的证据，只有“涉案人”的口供，而民事案件审理的法官在没有确认具体什么是商业秘密、也没有查明新发公司是否使用商业秘密的前提下，仅凭推测认定新发公司构成侵权，这种判断完全没有“事实依据”。另外，涉案技术资料是由鑫富药业单方面提供给浙江临安市公安机关，即使这些资料是商业秘密，也非公安机关在新发药业破获，与新发药业无关。

2.刑事判决为主要依据无法律效力。刑事判决主要是依据临安市公安局委托科技部知识产权事务中心《技术鉴定报告》作出的。而北京市司法局认定该鉴定受理及鉴定程序违法，该报告三位鉴定专家已出具证明材料撤销出具的鉴定意见，法律规定鉴定人撤销鉴定意见则该鉴定报告失去法律效力。因此，依据《技术鉴定报告》做出的刑事判决是错误的，依据刑事判决做出的民事判决也是错误的。

3.二审判决不依事实为依据。民事判决中，二审法院已经明知新发药业对先前刑事案件中作为判决依据的《技术鉴定报告书》提出了诸多质疑，且相关鉴定人和鉴定机构已经受到其主管机关——北京市司法局的处理，在鉴定结论存在重大瑕疵的前提下，二审法院完全不理会“事实依据”，仅以“前审”为断案依据的做法，从根本上违背了司法审判的“以事实为依据”的司法审判基本准则。

4.二审法院单纯依据“前审”结论定案，剥夺新发药业正当合法权利。知识产权民事案件中，新发公司依法享有提出证据证明鉴定结论存在瑕疵等权利。二审法院单纯依据前审刑事判决结论认定涉案商业秘密成立，且在认定新发公司侵权构成时认为，“结合2006年至2007年间新发公司经营获利有大幅提升的事实，可以认定新发公司使用了系争商业秘密”，这种认定侵权是典型的推定侵权，这一做法严重违背了因果关系的推理原则。

5.D-泛酸钙生产技术是公知技术不是鑫富药业的专有技术。山东省知识产权司法鉴定中心对该涉案技术进行鉴定，并出具了鉴定报告，认定涉案技术全部是公知技术，根本不是商业秘密。

6.判决结果超出原告诉求。民事判决中，鑫富药业的诉讼请求是新发药业公司立即停止侵犯原告微生物酶法制备D-泛解酸技术的商业秘密。这只是D-泛酸钙生产工序的一小部分，而法官判决却是整个D-泛酸钙生产的全部技术，明显不公正。

7.赔偿金额主观臆断。民事案先是上海一中院判新发药业、姜红海、马吉锋赔偿鑫富药业3100余万，后是上海高院改判赔偿900万，这两个赔偿数额的确定，是法院在无法确认新发公司是否使用商业秘密的前提下，仅凭新发药业的营业额在被控侵权过程中出现了企业经营发展，且鑫富公司研发投入大，在这两者之间并未存在因果关系的前提下，推断新发公司因侵权获得了收益，完全是主观臆断的结果，没有任何法律依据。

写这封信我想了很久，因为我想知道一名普普通通的员工能否通过这种方式传达到上海高院，以体现上海高院为民做主的本质。我大学毕业以后，进入了新发药业公司被分配到项目管理部门工作，从一名懵懂的青年逐渐成长为一名优秀企业员工。为此，我付出了很多，也经历了很多，感受到了新发药业公司的艰难创业，也体验到了在中国做优秀企业的不易，技术、研发、营销、市场、环境、安全、质量、创新等各个环节的拼搏，造就了新发药业从只有几名技术工人的小厂到千名员工的大企，从单一的维生素产品成长为一家涵盖整个维生素产业链的多产品优秀企业，发展的沧桑和不易难以想象。“屋漏偏逢阴雨天”，在2008年，浙江鑫富药业炮制商业秘密侵害案，不以技术创新提升竞争力，而是搞阴谋诡计，谋划自编1案，打击行业对手，置新发药业于死地，山东新发药业如何走下去？新发药业员工如何生存？成了每一名新发药业员工的困惑和忧虑，而在这种背景之下，我们李新发老总带领企业员工没有气馁，而是迎难而上、激流奋进，在企业伤痛还没有得到治愈情况下，奋发自强，把企业技术革新放在首位，组织行业内知名专家、博士创新产品技术攻关，逐步形成了以维生素B1、B2、B5（D-泛酸钙）、B6、B9（叶酸）和D3的多品种领域生产，是国内目前生产维生素品种最多最全的企业，然新发药业与浙江亿帆鑫富药业的法律纠纷一直未平息，6年之战，不但没有打垮山东新发药业，相反，却使得新发药业在磨难中成长的更加成熟。坚强、拼搏、创新成为新发药业成功的秘诀。而噩梦的12月30日，我们收到了上海高院的二审裁判书，在没有重视事实依据的前提下，选择性审判，指定性裁定，让我们承担了不应承担的责任，犹如晴天霹雳，当头一棒，瞬间，击昏了我们。这时候让我想起了一句话“愈加其罪何患无词”，证据被漠视，依据被乱用，张冠李戴，强行给我们扣了一顶大帽子，指责我们侵害商业秘密，偷取技术，请问，我们提供的事实材料，为什么视而不见？为什么不依法公正？难道有什么难言之隐？当前，国家十八届四中全会明确提出依法治国，建立公正有序的法治社会，而上海高院在这种大背景下，敢冒天下之大不韪，依然置法度于不顾，我行我素，任性为之，难道这就是时下所提的依法治国、执政为民？

崔亚东院长，我写这封信可能有些激动，但都是我的肺腑之言，不应该有针对性，但也是我真实想法的反映，我相信，你能够出面主持正义，践行群众路线，维护企业合法权益，纠偏案错案，重事实，轻人情，公开公正审判。老理说的好，身正不怕影子斜，我们没有做违法的事，就不怕鬼敲门，事实胜于雄辩，我给您写这封信，也就是对真实的反映，黑就是黑，白就是白，青天白日，昭然若揭。

我们新发药业员工不愿天不愿地，只相信事实和证据。更相信在十八届四中全会的强劲东风推动下，中国的司法会越来越公正。

最后，希望您能够看到这封信。

                           新发药业员工 马强

                               2015年元旦

                           手机号：13864740805